论比较借鉴对我国科学立法的影响

卢少奇文集

　　摘要：比较借鉴，即比较法研究，是科学立法重要的辅助手段。在全球化背景之下，各国面对很多共性社会问题，域外法治实践积累大量制度经验与教训。开展比较借鉴，能够拓宽立法视野，吸收人类法治文明有益成果，降低立法试错成本，助力制度体系完善。但是比较借鉴也存在固有风险，如果脱离我国国情，简单照搬移植域外法律条文，就会出现制度水土不服，违背科学立法的初衷。科学看待比较借鉴，既要充分发挥其积极作用，又要防范照搬照抄的弊端，坚持立足本国实际，批判吸收、择善而用，才能够真正服务于我国科学立法，产出良法。

　　关键词：比较借鉴；比较法；科学立法；法律移植；立足国情

　　一、比较借鉴与科学立法的内在联系

　　科学立法，核心要求立法尊重社会客观规律，立足本国现实国情，做到客观、理性、务实，实现良法善治 。现代社会很多社会矛盾，例如数字治理、环境保护、市场监管、知识产权保护等，属于世界各国共同面对的时代课题。不同国家在应对同类社会问题时，形成各自法律制度，有成功经验，也有失败教训。比较借鉴，就是对域外法律制度开展对比分析，研究制度运行条件、实施效果，为我国立法提供参考素材。

　　比较借鉴不等于直接照搬外国法律。比较借鉴只是立法的工具与手段，而不是立法的根本依据。立法的根本依据，是我国社会现实、经济基础、历史文化与社会主要矛盾。工具可以为立法赋能，但不能代替本国社会实践。正确把握二者关系，才能够扬长避短，发挥比较借鉴的价值。

　　二、比较借鉴对我国科学立法的积极影响

　　第一，拓宽立法视野，减少立法的盲目性。对于新兴领域，国内实践尚不充分，缺少本土制度样本。通过比较借鉴，考察域外同类制度如何设计，制度运行当中遇到哪些问题，哪些机制行之有效，哪些机制弊端突出。立法机关可以提前规避别人已经踩过的制度陷阱，减少闭门造车，降低立法试错成本。我国民法典编纂、反垄断立法、对外贸易立法，都充分参考域外成熟制度，结合我国实际进行改造，就是比较借鉴的典型实践 。

　　第二，吸收人类法治文明有益成果，完善制度供给。现代法治当中，保障人格权、产权保护、程序正义等内容，存在人类共同认可的法治合理内核。通过比较研究，把这些具有普遍价值的规则，结合我国制度土壤加以转化吸收，充实我国法律制度内容，提升立法的体系化水平。例如人格权相关制度，借鉴域外合理理念，同时结合我国社会现实进行本土化改造，形成符合中国实际的制度安排。

　　第三，对接国际规则，服务对外开放与涉外法治建设。随着我国对外开放持续推进，涉外法律制度需要兼顾国内治理与国际交往。开展比较借鉴，研究国际条约、各国涉外法律制度，有利于我国法律同国际通行合理规则相衔接，完善反制裁、反干涉法律工具箱，统筹推进国内法治与涉外法治建设 。

　　第四，总结域外反面教训，为我国立法敲响警钟。比较借鉴不只是学习成功制度，同样要研究域外立法失败的案例。部分国家照搬外来制度，脱离本国社会条件，法律条文看上去完备，实践当中无法落地，变成一纸空文。研究这些失败教训，可以提醒我国立法时刻重视制度适配性，避免重蹈覆辙。

　　三、比较借鉴运用于科学立法之中存在的风险与消极影响

　　比较借鉴是一把双刃剑，如果运用不当，反而会损害科学立法。主要存在三方面突出风险。

　　第一，机械照搬条文，忽视制度生存的社会土壤。任何域外法律制度，都扎根于该国经济水平、历史传统、社会结构。只看法条文字好看，不去研究制度背后的社会条件，直接移植过来，就会出现水土不服。域外制度赖以运行的社会基础在我国并不具备，法律写在纸上，现实当中难以执行，形成“纸面立法”，违背科学立法务实管用的基本要求。

　　举例：部分国家特定社会保障制度，建立在高税收、高福利的社会基础之上，如果不考量我国发展阶段，直接照抄制度条文，制度就无法落地。

　　第二，价值立场出现偏差，盲目推崇域外模式。开展比较借鉴的时候，如果缺少独立判断，简单以外国制度作为评判我国制度好坏的标准，脱离我国社会主义制度本质要求，把域外价值理念不加分辨带入立法草案，就会偏离我国立法的根本立场。比较借鉴应当是择善而从，而不是以域外制度作为评判标尺。

　　第三，碎片化截取制度，破坏我国法律体系内在统一。法律制度是一套有机整体，域外某一项制度，和该国其他法律规则互相配套。如果只截取其中个别条款，剥离它原本的制度环境，强行嵌入我国法律体系，会造成法条之间互相冲突，破坏我国法律内部协调统一，损害立法的科学性。

　　四、比较借鉴服务我国科学立法应当坚持的基本原则

　　要把比较借鉴用好，趋利避害，必须恪守几条基本原则，把比较借鉴置于我国国情的约束之下。

　　（一）立足本国国情为根本前提。社会实践是立法的源泉，比较借鉴只是参考。无论域外制度评价多么高，首先要研判是否契合我国社会现实、经济基础、历史文化传统。凡是脱离我国国情的制度，即便域外效果良好，也不能直接拿来使用。外国经验只能拿来参考，不能代替我国本土调研、本土实践总结 。

　　（二）批判吸收，择善而用，反对法律教条主义。要区分域外制度当中哪些是具有普遍意义的合理成分，哪些是该国特殊国情催生的特有规则。取其精华，去其糟粕，不能全盘接受，也不能一概排斥。借鉴不是翻译法条，而是理解制度背后的机理，结合我国实际进行改造重构，实现制度本土化。

　　（三）坚持社会主义法治的价值立场。我国立法要坚持中国特色社会主义法治道路。开展比较借鉴，要坚守我国宪法确立的价值原则，不能放弃自身制度底色，不能被域外制度牵着走。

　　（四）比较借鉴要和本土调研、民主立法相结合。比较研究不能替代实地调研、立法听证、征求群众意见。先把我国现实矛盾摸清楚，知道我们需要解决什么问题，再去看域外有哪些经验可以参考。不能反过来，拿着外国法条来找中国社会去适应。

　　五、比较借鉴在立法实践当中的正确运作路径

　　第一，立法前期调研阶段，广泛开展比较法梳理。针对立法所要解决的社会问题，收集多个国家相关立法文本，梳理制度设计、实施成效、社会争议，既收集成功经验，也收集制度暴露出来的弊端，形成完整参考资料，供立法起草人员参考。

　　第二，制度机理剖析，不能停留在条文表层。不能只摘抄法条文本，重点研究该制度产生的社会条件、配套机制，分析该制度为什么在该国能够运行，需要哪些外部条件。研判同样的条件，我国是否具备，差距在哪里。

　　第三，本土化改造，实现制度适配。对于值得借鉴的制度，不能原文照搬，结合我国体制、社会现状进行修改重构，使之能够嵌入我国现有法律体系，与我国现行法律保持协调。

　　第四，结合民主立法程序接受检验。经过比较借鉴形成的立法草案，同样要经过公开征求意见、专家论证、人大审议等整套民主立法程序。社会实践、人民群众的现实需求，才是检验制度是否科学的最终标尺。域外经验好不好，最终要看能不能解决中国现实问题。

　　六、结语

　　比较借鉴对我国科学立法具备重要价值，它能够拓宽立法视野，吸收人类法治文明有益成果，减少立法试错，服务对外开放。但是比较借鉴只是辅助手段，它存在固有的风险，机械照搬域外法律，会造成制度水土不服，损害立法质量。

　　推进科学立法，应当理性看待比较借鉴：立足中国国情是根本，批判吸收域外经验，坚持本土化改造，把比较借鉴同本土调研、民主立法有机结合。既不闭关自守，拒绝一切域外有益经验；也不盲目崇拜外国法制，简单移植照搬。以解决我国现实社会问题为目标，吸收借鉴、为我所用，才能够充分发挥比较借鉴的制度价值，不断产出符合国情、务实管用的良法。

　　参考文献：

　　1.《习近平法治思想学习纲要》

　　2.《立法学》，朱景文

　　3.中国人大网：科学立法相关论述

　　　　　　　　　　　卢少奇

　　　　　　　　　　2026年8月