打官司也能不战而屈人之兵

一壶老酒

　　不战而屈人之兵是孙子兵法的重要军事战略思想，其含义是不必通过直接的军事对抗就能使敌方屈服。打官司如同打仗，有对立的你我双方，有胜负的输赢两家，运作得当，也能不战而屈人之兵。

付某与许某均系再婚，许某病逝后不久，付某以许某生前私自转款50万元给其妹为由，起诉许某的妹妹不当得利，请求人民法院判决其妹返还50万元转款，其妹委托律师参加应诉。通过阅卷，律师了解到原告提交的结婚证、银行转款凭证和许某的死亡证明等证明，尚不足以证明许某的妹妹接受该笔转款构成不当得利。许某转给其妹的50万元是否系夫妻共同财产，其妹接受该转款是不是没有法律依据等，都无从知晓，不当得利的构成要件残缺不全。知己知彼，百战不殆。为了反驳原告的主张，律师深入了解该笔转款的来龙去脉，搜集大量人证物证。原来，杨某曾向许某的妹妹夫妇借款100万元用于房地产开发，偿还30万元后，由于许某妹妹的家庭发生变故，杨某根据许某妹妹的要求，将剩余70万元借款汇入许某账户。后来，许某身患重病，便陆续将此款转给其妹。在铁的事实面前，第一次开庭，原告落荒而逃，说好回家完善证据后准备第二次开庭。但没等到第二次开庭，原告主动申请撤诉，不当得利之案圆满收官。

更为典型的是一起劳动争议案，在确认劳动关系环节，用人单位就败下阵来。汪某受聘在某单位工作了35年，用人单位有17年未为其缴纳基本养老保险金，汪某退休后，只能享受基本养老保险待遇，月工资不足2000元。于是，向法院起诉，请求确认劳动关系，然后，再申请社保局责令用人单位补缴养老保险。用人单位收到法院相关文书后，认为汪某请求确认劳动关系，要求补缴养老保险的主张，事实清楚，证据确凿，没有任何抗辩的事实和理由，便主动提出和解，案结事了，皆大欢喜。

类似以上不战而屈人之兵的案例不胜枚举，可以从中得到启迪和教益。

一是要在精准运用法律上下功夫。第一，要建立法律框架，是什么问题找什么法律。从实体而言，有民事的，行政的，刑事的；从程序而言，有民事诉讼、行政诉讼和刑事诉讼。每一个门类，又可细分，同样是债，有合同之债、不当得利之债、无因管理之债和侵权之债。建立了完整的法律框架，就不会跑错门，张冠李戴。第二，要了解构成要件，每一起案件都有对应的案由，每一个案由都有其法定的构成要件，要件不齐，事倍功半。譬如，离婚损害赔偿的构成要件就包括以下几点：行为人有违法行为，有损害事实发生，违法行为与损害事实间有因果关系，行为人主观上有过错，离婚事实已发生。第三，要熟悉归责原则。归责原则是一方当事人请求另一方当事人承担法律责任的依据。譬如，在交通事故案中，机动车所有人或者管理人与侵权人不是同一人，受害方请求机动车所有人或者管理人承担赔偿责任，就必须有证据证明机动车所有人或者管理人主观上存在过错，否则，机动车所有人或者管理人不承担侵权责任。

二是要在做实证据上做文章。打官司就是打证据。要围绕构成要件和归责原则搜集和完善证据。譬如，在离婚案中，夫妻感情确已破裂是法院准予离婚的先决条件，与他人同居是夫妻感情确已破裂的法定情形之一。如果以此为由提起离婚诉讼，那就必须围绕与他人同居的构成要件一件一件做实。一是主体为有配偶者；二是与婚外异性共同居住；三是不以夫妻名义；四是持续、稳定地共同居住。相反，有的当事人，甚至有的律师剑走偏锋，在“婚外情”上下功夫，想法设法搜集对方与婚外异性的聊天记录，或者在宾馆旅店的开房记录，缘木求鱼，南辕北辙，费力不讨好。

三是在做足气场上压倒对方。证据、起诉状、答辩状是最能体现律师学识和水平的载体。完整的证据链，排山倒海，雷霆万钧；完美的起诉状，排兵布阵，所向披靡；完善的答辩状，雄辩有力，无懈可击。庭审是最能展现律师风采的主战场。力拔山兮气盖世，不怒而威，不言而信。站如松，坐如钟，卧如弓，行如风，中华有神功，不战而屈人之兵如影随形，立竿见影。